ВІДПОВІДАЛЬНІСТЬ ДИРЕКТОРІВ У ПРОЦЕДУРАХ НЕСПРОМОЖНОСТІ (БАНКРУТСТВА) ЗА ЗАКОНОДАВСТВОМ ЄС ТА ОКРЕМИХ ДЕРЖАВ-ЧЛЕНІВ ЄС
DOI:
https://doi.org/10.15407/econlaw.2021.01.048Ключові слова:
неспроможність, банкрутство, боржник, директор, тіньовий директор, помилкова підприємницька діяльність, субсидіарна відповідальність, солідарна відповідальністьАнотація
Кодекс України з процедур банкрутства передбачив можливість покладення відповідальності за зобов’язаннями юридичної особи-боржника на засновників (учасників, акціонерів) або інших осіб, які мають право давати обов’язкові для боржника вказівки чи мають змогу іншим чином визначати його дії. Внаслідок цього «комфортні» організаційно-правові форми юридичних осіб, наприклад товариства з обмеженою відповідальністю та акціонерні товариства, стали ризикованими для інвесторів; ризикує й керівник, який може бути найманим працівником. У статті проаналізовано законодавство Європейського Союзу (ЄС) та країн-членів ЄС (Німеччини, Франції, Іспанії, Нідерландів, Латвії, Румунії), що стосуються відповідальності певних осіб у процедурах неспроможності (банкрутства). З’ясовано, що регулювання зазначеної відповідальності не гармонізоване на рівні ЄС. Щодо окремих країн, то притягнення до такої відповідальності спирається на добре розроблену й втілену в національних законах про компанії доктрину помилкової підприємницької діяльності (wrongful trading). Це не стосується України; за таких умов лаконічні положення Кодексу з процедур банкрутства справді створюють непрогнозовані ризики не тільки для директорів, а й для засновників (учасників, акціонерів) компаній.
Посилання
Kibenko O.R. Yevropeiske korporatyvne pravo na etapi fundamentalnoi reformy: Perspektyvy vykorystannia yevropeiskoho zakonodavchoho dosvidu u pravovomu poli Ukrainy. Kharkiv: Straid, 2005. 432 p. [Кібенко О.Р. Європейське корпоративне право на етапі фундаментальної реформи: Перспективи використання європейського законодавчого досвіду у правовому полі України. Харків: Страйд, 2005. 432 с.]
Regulation (EU) 2015/848 of the European Parliament and of the Council of 20 May 2015 on insolvency proceedings. Official Journal. L 141. 05.06.2015. P. 19-72.
Directive (EU) 2017/1132 of the European Parliament and of the Council of 14 June 2017 relating to certain aspects of company law. Official Journal. L 169. 30.06.2017. P. 46-127.
Proposal for a Directive of the European Parliament and of the Council on preventive restructuring frameworks, second chance and measures to increase the efficiency of restructuring, insolvency and discharge procedures and amending Directive 2012/30/EU, COM/2016/0723 final — 2016/0359 (COD): Explanatory Memorandum of the Proposal.
Directive (EU) 2019/1023 of the European Parliament and of the Council of 20 June 2019 on preventive restructuring frameworks, on discharge of debt and disqualifications, and on measures to increase the efficiency of procedures concerning restructuring, insolvency and discharge of debt, and amending Directive (EU) 2017/1132 (Directive on restructuring and insolvency). Official Journal. L 172. 26.6.2019. P. 18-55.
Rescue of business in insolvency law: Instrument of the European Law Institute. 2017. 400 р. URL: https://www.europeanlawinstitute.eu/fileadmin/user_upload/p_eli/Publications/Instrument_INSOLVENCY.pdf (дата звернення: 10.12.2020).
Gesetz betreffend die Gesellschaften mit beschränkter Haftung — GmbH-Gesetz. URL: https://www.gesetze-iminternet.de/gmbhg/ (дата звернення: 10.12.2020).
Aktiengesetz — AktG. URL: https://www.gesetze-im-internet.de/aktg/ (дата звернення: 10.12.2020).
Insolvenzordnung — InsO. URL: https://www.gesetze-im-internet.de/inso/ (дата звернення: 10.12.2020).
§ 64 Liability for payments following illiquidity or over-indebtedness. GmbHG.Kommentar.de. URL: https://gmbhg.kommentar.de/eng/Part-5/Liability-for-payments-following-illiquidity-or-over-indebtedness/Definitions (дата звернення: 15.12.2020).
Weber-Rey D. Insolvency of a german limited liability company: De facto shareholders, group liability for individual shareholders. Pace International Law Review. 1995. Vol. 7. Iss. 2. P. 523-531.
Christoph Schotte and Björn Grotebrune. Insolvency and directors’ duties in Germany: overview. Thomas Reuters: Practical Law. 2018. URL: https://uk.practicallaw.thomsonreuters.com/9-607-7545?transitionType=Default&contextData=(sc.Default)&firstPage=true#co_anchor_a869345 (дата звернення: 01.12.2020).
Commercial Code. URL: https://www.wipo.int/edocs/lexdocs/laws/en/fr/fr199en.pdf (дата звернення: 01.12.2020).
Liquidation judiciaires — Dirigeants sociaux. Sanctions patrimoniales – Responsabilité pour insuffisance d’actif. Obligation aux dettes sociales, Charley Hannoun, 1er novembre 2006; Dictionnaire permanent, Dirigeants et Associés, §2 Dirigeant de fait, point 86.
Court of Appeal of Lyon, 07/02/1999, RG n 98/7888.
Insolvency and directors’ duties in France: overview. Thomas Reuters: Practical Law. 2017. URL: https://uk.practicallaw.thomsonreuters.com/0-606-1327?transitionType=Default&contextData=(sc.Default)&firstPage=true (дата звернення: 01.12.2020).
Corporate Enterprises Act. 2012. URL: https://law.au.dk/fileadmin/Jura/dokumenter/Corporate_Enterprises_Act__28Ley_de_Sociedades_de_Capital_29.pdf (дата звернення: 01.12.2020).
Real Decreto Legislativo 1/2020, de 5 de mayo, por el que se aprueba el texto refundido de la Ley Concursal. "BOE". Núm. 127. 07/05/2020. URL: https://www.boe.es/eli/es/rdlg/2020/05/05/1/con (дата звернення: 01.12.2020).
Miguel Torres, Ferran Zaragoza, Baker Tilly Abogados. Insolvency and directors’ duties in Spain: overview. Thomas Reuters: Practical Law. 2018. URL: https://uk.practicallaw.thomsonreuters.com/1-608-1607?transitionType=Default&contextData=(sc.Default)&firstPage=true#co_anchor_a843573 (дата звернення: 01.12.2020).
Dutch Civil Code (Civil Code of the Netherlands) URL: http://www.dutchcivillaw.com/civilcodegeneral.htm (дата звернення: 07.12.2020).
Gerhard Gispen and Barbara Van Gangelen. Insolvency and directors’ duties in The Netherlands: overview. Thomas Reuters: Practical Law. 2018. URL: https://uk.practicallaw.thomsonreuters.com/1-635-9172?transitionType=Default&contextData=(sc.Default)&firstPage=true (дата звернення: 07.12.2020).
Insolvency Law. LEGAL ACTS OF THE REPUBLIC OF LATVIA. 2010. URL: https://likumi.lv/ta/en/en/id/214590-insolvency-law (дата звернення: 07.12.2020).
The Commercial Law. LEGAL ACTS OF THE REPUBLIC OF LATVIA. 2000. URL: https://likumi.lv/ta/en/en/id/5490 (дата звернення: 07.12.2020).
Judgement of the Civil Case Department of the Supreme Court in Case SKC-7/2016 on 07 June 2016 (Euro Investment). URL: http://at.gov.lv/files/uploads/files/archive/department1/2016/SKC-7/2016.doc (дата звернення: 07.12.2020).
Lege nr. 85 din 25 iunie 2014 privind procedurile de prevenire a insolvenţei şi de insolvenţă. URL: https://prevenire.gov.ro/wp-content/uploads/2018/04/LEGEA-85-DIN-2014.pdf (дата звернення: 07.12.2020).
Law No 31 of 16 November 1990 for commercial companies. URL: https://www.global-regulation.com/translation/romania/3071195/law-no.-31-of-16-november-1990-%252a%2529-%252a-republished-for-commercialcompanies.html (дата звернення: 07.12.2020).
